法律的理念 丹尼斯·罗伊德寒寒 - (TXT全文下载)

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法律的理念 [英]丹尼斯*罗伊德

英文版序
法律是人类社会天性中的一项主要制度，若无法律，人
类将成为一种截然不同的生物。稍事浏览本书的目录，读者
即可发现在思想和行动的广裹领域里，法律曾经，而且继续
在人类事务中扮演着重大角色。历代哲学大师如柏拉图等，
或曾认为法律是人类应当竭力避免的一种罪恶，可是，尽管
有这些哲学上的疑虑存在，经验却证明法律是人类社会中推
动文明的重要力量，而文明的发展通常也和法律体系，以及
贯彻这种体系的制度的演进息息相关。
法律并非向壁虚构的产物，而是与或繁或简、或明或暗
的道德规范相因而成。在任何人类社会中，法律与道德规范
的关系，无不重大而深远，我们的社会也不例外，这可以由
近来许多聚讼纷纭的争论得到证明。只以其中少数为例，譬
如巫待解决的死刑问题;刑罚目的背后的整个哲学思想;与人
类生命尊严有关的法律争议，如安乐死、自杀、堕胎;离婚是
否有罪;这些问题，无不说明在特定社会中现行的道德观念与
意图确定权利与义务的法规间相互激荡而产生的张力。
更进一步说，一般人对于道德法(Moral Law)的信念，会
严重影响他们对于自己社会中实际法律的观感。有人相信在
不同社会各种法律体系之上，另有一种足以裁判人为立法的
高层次法律存在。这种看法，在法律不能适应需要的时候，
曾在人类历史上许多重要阶段，发生长远的影响。因为它导
致了一个结论，不仅认为这种高层次的法律是凌驾于特定社
会中的实际法律，使实际法律中与它抵触的部分为之失效，
并且免除了各个公民遵守该项法律的义务，甚至替他们违抗
国家法统的行为提供了合理的基础。我们不能认为这种看法，
目前已经不再引人注意，或认为它不切实际。举例来说，那
些相信某些基本人权，是由道德法或自然法所保障的人，确
实认为根据种族或信仰而歧视部分民众并予隔离的立法，与

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法律的理念 [英]丹尼斯*罗伊德

基本道德极不相容，不能视为有效的法律，因此拒不遵守不
仅合理，在道德上也很正当。本书尝试就这些现代社会中每
位公民关切的问题予以探讨。
或许，在现代国家中，最为严重的问题，是我们对公民
自由所赋予的意义，与保障这种自由所必须接受的手段。法
律与自由，关系密切不待言喻，因为法律既可以被用作暴政
的工具，像许多时代的许多社会曾经有过的情形一样;也可以
用来使一个民主社会视为理想生活重要因素的基本自由发生
效应。在这样一个社会里，法律仅仅保障个人身体与财产的
安全尚有不足，相反的，个人必须能不受拘束地表达意见，
结交朋友;必须能随心所欲地自由往来，寻求工作;必须能尽情
享受所谓法治的利益;必须能由匾乏与不幸所引起的原始不安
中得到解脱。这些理想在现代福利国家的组织内无不引起极
端复杂的法律问题，本书试着就这些争论中较为急迫的几点
加以讨论。
在今天这个时代，法律的功能被认为和国家拥有至高的
权力，并能任意制定或不制定法律密切相关。这种说法，对
于国家的法律体制，乃至于在国际之间，均有莫大的影响。
举例来说，假如国家拥有最高的主权，我们怎么能主张像这
样一个至高无上的国家本身应受国际法的约束?倘若这个国
家是以国际公约迫使自己接受某一国际组织的权威地位，就
像欧洲共同市场公约的情形。当英国加人共同市场的消息发
布以后，关于这一行动对国会最终主权的影响等等重大问题，
都被提了出来。这不过是法律哲学在如何影响国家重大政策
方面的另一种说明。
社会科学在我们生长的时代，即使只是萌芽而已，但在
人类思想及行动的范畴内，已为它们自己开辟了一片重要的
园地，对于法学思想与司法实务均有极大的冲击，法律社会
学家的面前因而呈现了广阔的新天地可供研究，其中大部分

- 2 - 制作:寒寒

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法律的理念 [英]丹尼斯*罗伊德

是从未经过拓展的。不过，打算将法学思想与人类学、心理
学、社会学、刑罚学的发展相互联结的努力先后仍有多起。
法律人，特别是在奉行习惯法的国家中(译注:如英国)，如同
世上任何务实力行的人一样，都有对理论感觉不耐烦的趋向;
认为他的工作是在解决实际问题，就此而言，他的法律经验
能使他比那些精熟其他原理却不能掌握法律要素的人更能胜
任。无论如何，在斟酌社会科学所作的主张时，即使涉及法
律本身的奥秘，最后的依据，仍然系于它们是否能光大法律
制度;以及它们在解决当今实际法律问题时所能提供的帮助。
现代法律体系中，法官的角色极富社会意味，因此在这
本著作里，我尽力说明司法程序的性质，以及它在促使法律
发挥机能方面所作的贡献。与这些问题密切相关的，是法律
推理的性质和架构。法律是处于不断变迁和演进的过程中，
虽然它大部分的演进，肇因于立法机关制定的法案，可是法
官和法院在发展新法，并使它切合社会需要方面，却功不可
没;因此我不仅讨论造成这项结果的一般方式，并以若干实例
加以阐发，使读者明了在现代法律体系中 ............

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