法律后面的故事 - (EPUB全文下载)

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版权信息
法律后面的故事
作者：梁治平
出版人：何林夏
出版社：广西师范大学出版社
目录
版权信息
小引
洞穴奇案的法理学思考
法庭观摩记
什么是非物质文化遗产？
名词和情态动词之争
全球化时代的文化多样性
谁的知识？谁的产权？
默多克先生，你到底能给我们带来什么？
倾听狗的叫声
弱者的武器
权势者的名誉权
迟到的正义与司法为民
黑狗和黄狗
两则虐猫案判决
小引
现时代的法律，就像是工厂里生产的产品，有原材料，有加工者，有图纸，有生产指令，还有加工和组装的程序。最后，这些产品要向公众展示，并由一群专门人员来运用。和生产其他产品不同，生产法律的工厂，还有运用法律的机构，都不但是专门的，而且是排他的、垄断的。部分地因为这个原因，公众看到的只是成品，他们很少了解产品的制造过程，更不用说直接参与制作了。
在中国，最近30年来，法律产品大幅增加，法律制造工厂，以及运用法律的机构和人员，也较以前大为改观。法律学者开始有机会进入生产环节，为制作和改进产品提供建议。基本上，我不属于这类专门家，对参与此类工作亦无热情，因此，关于法律生产流程的各个环节，我没有直接的观察和经验。但是，让我自己也没有想到的是，机缘巧合，我居然被指派了一份工作，去参与两项国际公约的制定。虽然所扮演的角色微不足道，而且我也没有经历全程，但是因了这个机缘，我走进了法律制造的国际大工厂，参与了生产过程，目睹和亲历了一些隐身于法律后面的故事，并把它们记录下来。这几篇记录构成本书的一部分，本书的书名也因此而来。
以工厂作譬来讲法律制作或者是合宜的，但是法律的生产不是只有立法一途。司法也是法律生产的一种，尽管流俗的见解都认为，法官适用法条不过是贯彻立法者的意图，并无创造性可言。表面上看，法官把法条引入事实，不过是书本上法律的展示，但是这种基于理解、解释、区辨、论证、宣示等手段所作的展示，早已不是既定法律的简单再现。当法条离开书本，进入充满欲望的喧嚣世界，必定要创造出自己的故事。书中写到的几则案例，都涉及法律后面的故事，只不过，它们分属不同类型：名誉权案讲述的故事近乎诡异，法庭上展现的法律虽然大都凿有实据，但是其运用却极尽曲折，其含义要深入法庭幕后才能了解，而这需要有刨粪工的勇气和手段；“流浪法庭案”讲述的故事，用荒谬二字来形容最恰当，除了因为故事本身就悖于常理，更因为这故事展开的过程，不像前案那样野蛮原始，而是高度文明和理性化的；“洞穴奇案”是一个杜撰出来的故事，作者透过自由想象，向人们展示了法律后面的另一个场景，其中所涉及的，既不是赤裸裸的利益和权势，也不是极尽发达看似自足的专门制度，而是不同立场、视角、话语之下，心智的广度和深度，以及思辨的精细程度；至于虐猫案，还有两篇和狗有关的故事（其中一篇并不真的与狗有关），其引人注意之处，除了法庭之上的法律展演，更多的是隐藏在法律仪式后面的社会规范，以及促成这种规范的观念、思潮和行动。当然，我们也看到，生活中的观念、规范和行动不一定都支持正式的法律，它们在很多时候没有合法地位，有时甚至与国家法律适相冲突。如果把由此形成的秩序称之为法律，今人可能大惑不解，但事实却是，在人类历史上的大多数时期，人们主要就生活在这种活的秩序和法律当中。这种法律不是工厂制造出来的产品，而是生活自身的产物，有自己的生命周期。尽管在今天的世界上，这种法律的地位远不如昔，而且通常不被人们视为法律，但它们仍然存在，而且其重要性不容忽视。
要认识法律的真相，必须了解法律后面的故事。法律后面的故事，其实就是法律的故事。
法律后面的故事形形色色，这本小书所述及的，不过是其中的几种；基于这些故事所作的区分，也终究是相对的。利益、情感、思虑、规范、制度、心灵、行动、秩序，还有其他要素，总是以不同方式连接交织，相互渗透和影响。重要的毋宁是这样一种认识：法律从来不像我们看到和以为的那样单纯、独立、客观、精确、严密和坚实。在其不偏不倚、客观而坚硬的外表之下，法律是多面的、复杂的、含混的、多变的。它深深植根于人类生活之中。要认识法律的真相，必须了解法律后面的故事。
法律后面的故事，其实就是法律的故事。只因为发生在“后面”，不易见，不易知，不易解，即使见到、知解，也可能不易言。当年参与国际公约谈判，在见识国际法律制造机器运作过程的同时，我对于本国法律工厂如何应对其事，以及国际公约如何进入本国法律体系，成为其中的一部分，也有切近的观察与记录，只是，这些故事，就不在这里讲述了。
洞穴奇案的法理学思考
五名山洞探险者在一次探险活动中，因为遭遇山崩被困洞中。营救行动随即开始，并且持续了数周时间，在此期间，被困者和营救者均面临生死考验。新的山崩持续不断，不但严重阻碍了营救行动，更造成十名营救者死亡，但这些都没有阻止营救的努力。终于，在探险者被困的第三十二天，营救行动获得成功。然而，人们在洞中只发现四名虚弱的幸存者，他们那位不幸的同伴——威特莫尔先生，没有能坚持到最后一刻。更不幸的是，威特莫尔先生并非死于意外、疾病或者饥饿。他是以抽签方式被选中和杀死，成为自己同伴的救命食粮。随之而来的，是一场令人无法忘怀的审判：四名幸存者被控犯有谋杀罪。在长达三个月的法庭调查和辩论之后，四名被告一审谋杀罪名成立，被判处绞刑。
这个离奇、悲惨、可怕的故事，发生在纽卡斯联邦共和国，时间是4300年。
不错，这只是一个虚构的故事。它很像是阿加莎·克里斯蒂笔下的某个场景，也可以铺衍成《罗生门》的另一个版本，不过，这个故事的杜撰者，朗·富勒（Lon L.Fuller），既不以文学家名世，也无意于小说创作。作为一个杰出的法学家，一名出色的教师，他在若干真实案例的基础上精心杜撰了这个故事，目的是要透过对这一案件的审理，展现法律、人类社会生活乃至人性的某种困境，以及人们——不仅是涉足本案的法官、律师和陪审团成员，也包括所有理性、富有同情心，同时对正义事业抱有热忱的普通公民——试图摆脱这一困境的种种努力。于是，在小说家谢幕的地方，法官们登场了。
本案一审判决虽然确定明白，但是毫无疑问，这是一桩令人痛苦难决的疑难案 ............

书籍插图：

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