天下·法学新经典_法律解释学导论_以民法为视角 - (EPUB全文下载)

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序言
自改革开放以来，我国社会主义法制建设事业蓬勃发展，取得了举世瞩目的成就。根据经济体制改革和经济发展的需要，我国先后颁布了《中华人民共和国民法通则》（以下简称《民法通则》）、《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）、《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）等一系列基本的民商事法律。应当说，经过30年的法制建设，我国立法工作取得了长足进展，基本结束了当初“无法可依”的局面，中国特色社会主义法律体系已经初步形成。可以说，我们在立法方面用短短几十年时间走过了西方发达国家几百年才经历的道路，在立法方面的成就举世瞩目。
然而，在社会主义法律体系初步建立之后，摆在我们面前的有两大重要任务：一是如何使“纸面上的法律”（law in paper）变为“行动中的法律”（law in action）；二是如何最大限度地发挥现有法律的实际效果。这两个问题都离不开科学的法律解释方法：一方面，在法律适用过程中，法律解释可以说是一个核心环节，这正如法谚所云，“法律不重诵读，而重解释”;“法无解释，不得适用”。只有完成解释活动，才能将抽象的、普遍性的法律规范应用于具体的、千差万别的个案之中。法律解释是沟通立法与司法的桥梁，无解释则必将使法律规范沦为具文，最终将无法形成预期的法律秩序。另一方面，社会关系纷繁复杂，尤其是在日新月异的当今社会，利益格局呈现出日趋复杂的格局，不同利益之间的冲突也越来越频繁和尖锐。立法者显然无法对所有的具体法律关系提供一一对应的调整规范。但是，充分发挥法律的调整功能并不等于要制定出数量庞大、事无巨细的法律。在社会转型时期，一旦出现某种新型纠纷和复杂的社会现象，有人就撰文呼吁制定新法，似乎只有不断立法才能有效解决社会中的各种矛盾。在我国基本民事法律体系尚未建立、重要的部门法律尚不健全的时期，这种思路确有一定合理性。但过多的立法未必能有效调整社会关系。现在，西方学者已经开始反思社会的“过度法律化”的问题，哈贝马斯夸张地将其称为法律“对于人类生活世界的殖民化”。
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这就是说，在中国社会主义法律体系初步形成以后，我们不能再沉湎于对立法论的无休止争论，把兴趣和精力完全集中于立法环节。其实，当前和今后的法治建设所迫切需要的，是如何有效解释和利用现有法律。在我国现阶段，虽然社会主义法律体系尚未最终建成，甚至许多领域还处于法律空白状态，但在民事、刑事和行政等领域，相关的基本法律都已经颁行。这些法律还没有完全发挥其应有的全部效果，因此，在现阶段，社会主义法治建设的一个重要内容就是通过解释弥补现有法律体系的不足，消除现有法律之间的矛盾，使法律得到有效适用，最大限度地发挥立法的效用，这正是法律解释在今天所应发挥的功能。因此，无论是立法者，还是司法者，都应当高度重视法律解释问题，法学研究也应当比以往更重视法律解释，这也是成文法国家法律发展史上的重要规律。正如帕特森所言，“毋庸置疑，我们的时代是解释的时代。从自然科学到社会科学、人文科学到艺术，有大量的数据显示，解释成为20世纪后期最重要的研究主题。在法律中，‘向解释学转向’的重要性怎么评价也不过分。”
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我们也热切期盼这样一个“解释学时代”在我国的出现。诚然，学界关于法律适用中法律解释的重要性已有共识，但关于法律解释方法在整个法治建设中的功能和意义，尚未进行广泛而深入的探讨，尤其就法律解释方法对法治建设的推动作用缺乏系统性研究。法学研究工作应当充分把握这一趋势，开展具有前瞻性的学术研究，尤其是加强对法律解释学的关注。
首先，从立法层面来看，法律解释可以进一步丰富、发展和完善法律。诚然，法治首先要做到有法可依，但是，有法可依也并非要通过大规模的立法活动来完成。过多的法律可能会使人们在规范选择面前变得无所适从，法官的法律适用活动也变得异常困难。立法应当重点解决社会生活的主要矛盾，但显然不是要去规范社会生活中的一切问题。在社会生活的基本法律确定之后，通过一定的法律进行必要的配套，再辅之以法律的解释，如此则可以解决社会生活的规范问题。立法并非多多益善，繁杂但不实用的法律，不仅将耗费大量的立法成本，也使有些法律会形同虚设，影响法律的权威和对法律的信仰。法国民法典之父波塔利斯在两个世纪前就曾告诫后世的立法者：“不可制定无用的法律，它们会损害那些真正有用的法律”。这句话在今天仍然有相当的启示意义。实际上，在调整社会关系过程中，并非所有的问题都需要通过立法来解决，从国外的成熟经验来看，相当多的新问题可以通过法律解释来解决。因此，不难理解的是，《法国民法典》在问世两百多年之后，于农业社会所制定的许多条款在信息时代的今天仍具有相当的生命力。就我国而言，在逐步完善立法的同时，辅以科学的法律解释方法体系并加以合理运用，才能在保证现有立法正确适用的同时，为调整日益复杂的社会关系提供准确的法律依据，成文法的生命力在相当程度上取决于法律解释活动。从这个意义上说，法律解释活动越发达，科学性越强，成文法的生命力就越长久，其在社会生活中的规范效果就越明显。法律解释活动还可以有效地克服成文法的漏洞，弥补其不足，成为克服成文法刚性和僵化缺点的“润滑剂”。因此，如果相关的解释技术比较落后，成文法在遭遇挑战之后的生命力就显得十分脆弱，许多内容很快会暴露出其滞后性并最终被废弃。
其次，从司法层面来看，法律解释有利于保障法官依法公正司法。一方面，有利于实现立法的目的，发挥法律的社会效果。从我国的司法实践来看，法律解释方法正是防止法官解释和裁判活动的任意性、保障司法判决公正性的有效手段。另一方面，有利于规范法官的自由裁量权，说到底就是要规范法官的解释活动。这就要求法官在进行法律解释时要秉持正确的解释方法，并辅以充分的说理性论证。必须承认，目前有些裁判文书中的说理性论证并不充分，这很大程度上是因为我们缺乏方法论的自觉运用，由于实践中没有一套科学的解释方法，导致法官针对法律文本的思维模式差异很大，对同一文本的理解相去甚远。同案不同判现象在司法实践中常有发生，更为极端的是，个别法官甚至“操两可之说”随意进行裁 ............

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